Будет ли являться кредитованием факт размещения представителем собственных денежных средств для обеспечения заявок?

В соответствии со статьей 27 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее ФЗ-44) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» участники закупки имеют право выступать в отношениях, связанных с осуществлением закупки, как непосредственно, так и через своих представителей.
Полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством.
Как следует из части 1 статьи 185 ГК РФ, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Из изложенного определения следуют следующие признаки, характеризующие лицо в качестве коммерческого представителя:
1) лицо осуществляет представительство постоянно и самостоятельно;
2) представительство осуществляется от имени предпринимателей, т.е. коммерческих организаций, некоммерческих организаций в установленных случаях, индивидуальных предпринимателей;
3) представительство осуществляется при заключении предпринимателями договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Определение понятия предпринимательской деятельности содержится в п. 1 ст. 2 части первой ГК РФ, согласно которому гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Согласно статье 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.
Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Кредитование — предоставление кредита. Кредит — заем в денежной или товарной форме, предоставляемый кредитором заемщику на условиях возвратности.
В соответствии со ст. 819 ГК РФ банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Таким образом, кредитование осуществляться только банком, либо иной кредитной организацией в связи с чем, в данном случае факт размещения собственных денежных средств представителя в обеспечение заявок не будет рассматриваться как кредитование, если такой представитель не является кредитной организацией.
Вместе с тем, отношения между участником закупки и представителем, не являющимся кредитной организацией, в описанном Вами случае можно квалифицировать как заемные и регулируемые положениями § 1 Главы 42 ГК РФ, поскольку, полагаем действия контрагентов отвечают признакам договора займа, если договором между участником закупки и представителем предусмотрены обязательства:
— представителя по размещению собственных денежных средств в обеспечение заявок в определенном размере;
— участника заявки по возврату представителю размещенных им денежных средств (либо порядок их возврата соответствующим заказчиком);
— участника заявки по уплате представителю процентов на сумму размещенных им денежных средств.
Резюмируя приведенное выше, полагаем, что в данном случае имеет место смешанный договор займа-поручения.

14.02.2012

Юрист   Петросян Д.С.